违章建筑必须拆吗？

　　摘要：一说到违章建筑，很多人自然而然地想到拆除问题，而且在规定期限内违章建筑物的所有者未拆除，可能会遭到强拆，但是，并不是所有的违章建筑必须拆。详情，请看下文。

　　实务中，比较常用的方法就是两段式或三段式。两段式即划定一个时间点，在此时间点之前形成的违章建筑(注：以下涉及到违章建筑的时间问题的，一般是指违章建筑的形成时间)可补办手续作合法建筑处置，在时间点后的作违章建筑处理。三段式是划定两个时间点，在第一个时间点前的一律补办手续，不予处罚，作合法建筑处置：在第一个时间点之后，第二个时间点之前的，从宽处理，能不拆除或没收，一律不处以拆除或没收；可以不予行政处罚的，一律不予行政处罚：在第三个时间点之后的要从严处理。一般来讲，采取三段式更为合理，因为城市规划是一个复杂的过程，应当给当事人一个过渡的时期。

　　一、违章建筑处理步骤：

　　首先，按时间节点进行分流。如上所述。

　　其次，确定主管行政部门。如违章建筑仅违反建设规划，则交由建设规划行政主管部门处理；如同时违反两个以上的行政法律规范，则由一个行政主管部门牵头处理。

　　第三，根据处理或处罚决定分别处置。对补办手续的，进入补办手续阶段；对处以没收或限期拆除的，进入执行阶段。

　　二、违章建筑处理或处罚原则：

　　1.从旧兼从轻。适用这一原则有两种情况：第一种是法律、法规、规章进行了修改；第二种是在违章建筑形成后，规划进行了调整，使原有的违章建筑对规划的影响发生了变化的。在第二种情况下计算追诉时效时，同样适用从旧兼从轻的原则。

　　2.优先从重处罚。适用这一原则的前提是违章建筑的行为同时违反了两个以上的法律规范，可以由两个以上的行政执法部门查处的情况。在行政处罚管辖权发生争议的，可由牵头部门协调一个部门管辖；协调不成的，由相关行政执法部门报请共同的上一级行政机关确定，若其共同的上一级行政机关为当地政府的，牵头处理部门可直接报请当地政府确定。

　　3.正确适用没收和拆除。对不违反法律和行政法规，而只违反地方法规及规章的违章建筑，一律不得处以没收或限期拆除。

　　4.正确认定违章建筑面积。适用这一原则的前提是当事人擅自改变建设工程规划许可证的规定建成的建筑。在此情况下，大多为批少建多，行政机关在此情况下，应作出合理的认定。

　　三、手续补办

　　对依法应当直接补办手续或经过处罚后要求补办手续的，由违章建筑的当事人到相关行政部门补办手续。需要特别说明的是：无论当事人是否补办了手续，其对建筑物的相应权利已得到有权行政机关的认可，故当事人享有相应的物权，从而成为拆迁法律关系的当事人，其享有被拆迁人的权利，并承担相应的义务。当事人在补办手续后进入签定安置补偿协议阶段；当事人不补办手续的，可经拆迁人申请，进入行政裁决阶段。与此同时，相关行政部门应将当事人补办手续的情况及时通报给税务部门，由税务部门根据当事人建筑物的实际用途、时间等决定是否追缴营业税、所得税。

　　四、签定安置补偿协议

　　安置补偿方案由拆迁双方自行确定。对协商不成的，经一方当事人申请可进入行政裁决阶段；对达成协议后，被拆迁人拒不履行的，经拆迁人申请，可进入强制拆迁阶段，由人民法院依法强制执行。

　　五、行政裁决

　　对拆迁当事人经协商未能达协议，经一方当事人的申请行政裁决的，行政机关应予受理。行政机关在受理后，应及时将申请人的申请书及证据发送给对方当事人，并告知其权利与义务。行政机关在查明事实的基础上，在法定期限内就安置补偿作出行政裁决决定，并明确当事人搬迁的期限。

　　六、强制执行

　　对于被拆迁人(即违章建筑的当事人)不履行安置补偿协议或安置补偿裁决的，经申请，可由人民法院依民事司法强制执行程序或行政司法强制执行程序强制执行，亦可由人民政府责成相关行政部门组织行政强制拆迁，强制被拆迁人搬迁，并拆除其建筑物等。

　　知识延伸：

　　以下三种违章建筑可不拆：

　　部分拆除影响建筑物、建构物主体结构安全或者整体拆除影响相邻建筑物、建构物主体结构安全的；

　　现有拆除技术条件和地理环境无法实施拆除的；

　　拆除将对公共利益造成重大损害或其他严重后果的。